[内容提要] 《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2008）强制性条文中规定，采用工程量清单方式招标，工程量清单必须作为招标文件的组成部分，其准确性和完整性由招标人负责。但实践中有的招标人会在招标文件中提出不对其提供的工程量清单的准确性和完整性负责而产生纠纷。本文从国家强制性标准的概念入手，厘清了国家强制性标准、工程建设标准强制性条文和《合同法》效力性规范的关系，推导出违反国家工程建设标准强制性条文及违反《标准化法实施条例》效力性的规定而无效。为解决施工合同造价纠纷提供了法律依据。
[关键词] 国家强制性标准 强制性条文 工程建设标准强制性条文 效力性规范
某工程主楼框架柱及裙楼部分框架柱设计为劲性柱，与劲性柱连接的框架梁主筋用连接板焊接连接。而招标文件及工程量清单、招标控制价是按照普通混凝土柱梁考虑的。尤其工程量清单的项目特征未标为劲性柱梁，因此中标人投标报价时也按普通钢筋混凝土柱梁报价，并签订了施工合同。在施工过程中，承包人提出劲性柱及框架梁钢筋绑扎及支模的人工及材料消耗比普通框架柱及框架梁多，在招标文件和工程量清单中均未在项目特征中明确标为劲性混凝土。当施工图纸与工程量清单项目特征描述不符时，发、承包双方应按新的项目特征确定相应工程量清单项目的综合单价，所以相关项目的综合单价应作出调整；此外框架梁主筋与劲性柱焊接属于清单漏项，应按实进行调整。而发包人认为该部分不属于设计变更，而且虽然工程量清单没有在项目特征中标出劲性混凝土，但设计图纸中清楚地标出为劲性混凝土，施工企业应结合图纸作出合理报价，否则，后果应自行承担。
要正确处理以上纠纷，首先要弄清楚《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2008）的法律性质。2008年9月7日，住房和城乡建设部以第63号令公告，发布了《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2008)(以下简称《08规范》) ，[1]从2008年12月1日起实施。《08规范》的实施，对巩固工程量清单计价改革的成果，进一步规范工程量清单计价行为具有十分重要的意义。但是《08规范》的法律性质问题一直困扰着工程界和法律界，本人根据法律规定，论述如下：
一、《08规范》是国家强制性标准？
1992年12月30日，原中华人民共和国建设部颁布的《工程建设国家标准管理办法》（建设部令第24号）第三条规定将国家标准分为强制性标准和推荐标准。第二十九条规定：“国家标准的编号由国家标准代号、发布标准的顺序号和发布标准的年号组成，并应当符合下列统一格式：（一）强制性国家标准的编号为：GB50×××—××；GB：强制性国家标准的代号；50×××：发布标准的顺序号；—××：发布标准的年号。（二）推荐性国家标准的编号：GB／T50×××—××；GB／T：推荐性国家标准的代号；50×××：发布标准的顺序号；—××：发布标准的年号。从国家标准的编号上识别，《08规范》应当属国家强制性标准。
二、强制性条文必须执行？
原建设部于2000年8月25日颁布的《实施工程建设强制性标准监督规定》（建设部令第81号）第三条规定：“本规定所称工程建设强制性标准是指直接涉及工程质量、安全、卫生及环境保护等方面的工程建设标准强制性条文。国家工程建设标准强制性条文由国务院建设行政主管部门会同国务院有关行政主管部门确定”。首次提出了工程建设标准强制性条文，从已经颁布的强制性标准的内容看，目前工程建设强制性标准有三类，第一种是全部条文均为强制性条文，如《住宅建筑规范》（GB 50368—2005）；第二种是部分条文为强制性条文，其它条文则为非强制性条文，如《建设工程施工质量验收统一标准》（GB50300－2001），第三种是全部条文均为非强制性条文，如《建设工程监理规范》（GB50319-2000）。
因此，《实施工程建设强制性标准监督规定》规定的工程建设强制性标准，应当是指编号为：GB50×××—××强制性国家标准中的工程建设标准强制性条文。《标准化法》和《标准化法实施条例》规定的国家强制性标准，在工程建设领域亦应当是指工程建设标准强制性条文。
为了加强工程建设强制性条文的实施监督，国务院建设行政主管部门自2000年以来相继批准了《工程建设标准强制性条文》共十五部分，包括城乡规划、城市建设、房屋建筑、工业建筑、水利工程、电力工程、信息工程、水运工程、公路工程、铁道工程、石油和化工建设工程、矿山工程、人防工程、广播电影电视工程和民航机场工程，覆盖了工程建设的各主要领域。
三、违反《08规范》强制性条文的效力？
《合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定：“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”。对于如何识别效力性强制性规定，应当采取正反两个标准。在肯定性识别上，首先的判断标准是该强制标准规定规定是否明确规定了违反的后果是合同无效，如果规定了违反的后果是导致合同无效，该规定属于效力性强制性规定。其次，法律、行政法规虽然没有规定违反将导致无效的，但违反规定如使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的，也应当认定该规定是效力性强制性规定。[2]
（一）违反《08规范》强制性条文，则违反了《标准化法》与《标准化法实施条例》的强制性规定。《标准化法》第十四条规定：“强制性标准，必须执行。”《标准化法实施条例》第二十三条规定：“从事科研、生产、经营的单位和个人，必须严格执行强制性条文。”《实施工程建设强制性标准监督规定》是根据《标准化法实施条例》第四十二条规定：“工程建设标准化管理规定，由国务院工程建设主管部门依据《标准化法》和本条例的有关规定另行制定，报国务院批准后实施”。
（二）违反《08规范》强制性条文是违反《合同法》第五十二条第（五）项规定的效力性强制性规定，应当是无效的。《08规范》共有15个强制性条文，是《08规范》的核心。是实现“政府宏观控制、企业自主报价、市场形成价格、加强市场监管”的有效方法。建设工程计价秩序直接影响着建设工程市场秩序。有效的执行计价规范有利于我国公平有序的工程建设市场的确立。违反《08规范》将损害国家利益和社会公共利益。应当是无效的。
四、探讨和界定《08规范》的法律意义
《08规范》3.1.2 “采用工程量清单方式招标，工程量清单必须作为招标文件的组成部分，其准确性和完整性由招标人负责”（强制性条文）。在实务中有的招标人在制作招标文件时，会在招标文件中声明，招标人提供的工程量清单仅供参考，需投标人根据施工图纸认真核对等，以免除招标人对工程量清单准确性完整性的责任。招标人的这种声明因违反该条强制性条文而无效，其法定义务不得免除。如果投标人在施工过程中发现工程量清单缺项漏项，施工企业不承担任何法律责任，工程量应当按实结算。
《08规范》3.2.7 “分部分项工程量清单项目特征应按附录中规定的项目特征，结合拟建工程项目的实际予以描述”（强制性条文）。分部分项工程量清单的项目特征是确定一个清单项目从和单价的重要依据，在编制工程量清单中必须对其项目特征进行准确描述而全面描述。如果投标人在施工中发现分部分项工程量清单项目特征描述不准确或者错误，应当根据准确的项目特征进行计量计价。
该案中某工程主楼框架柱及裙楼部分框架柱设计为劲性柱，与劲性柱连接的框架梁主筋用连接板焊接连接。而招标文件及工程量清单、招标控制价是按照普通混凝土柱梁考虑的。工程量清单的项目没有描述为劲性柱梁，承包人投标报价时也只能按普通钢筋混凝土柱梁报价，在施工合同履行过程中，承包人提出劲性柱及框架梁钢筋绑扎及支模的人工及材料消耗比普通框架柱及框架梁多，在招标文件和工程量清单中均未在项目特征中明确标为劲性混凝土。当施工图纸与工程量清单项目特征描述不符时，发、承包双方应按新的项目特征确定相应工程量清单项目的综合单价，相关项目的综合单价应作出调整；此外框架梁主筋与劲性柱焊接属于清单漏项，应按实进行调整。笔者认为承包人的意见是正确的，因为在招标文件和工程量清单中均未在项目特征中明确标为劲性混凝土。分部分项工程量清单项目特征应按附录中规定的项目特征，结合拟建工程项目的实际予以描述。清单项目特征的描述，应根据计价规范附录中有关项目特征的要求，结合技术规范、标准图集、书图纸，按照工程结构、使用材质及规格或安装部位等，予以准确而详细的表述和说明。[3]建设单位清单项目特征描述不准确，应当按照劲性桩调整综合单价并承担漏项责任，工程量按实计算。发包人认为该部分不属于设计变更，虽然工程量清单没有在项目特征中标出劲性混凝土，但设计图纸中清楚地标出为劲性混凝土，承包人应结合图纸作出合理报价，否则，后果应自行承担。是对《08规范》的错误理解。承包人按照图纸施工，是施工企业的法定义务，也是施工企业的权利。发包人未经法定程序对图纸进行修改或者指使不按图纸施工，施工企业有权拒绝。施工企业按照图纸进行施工不错，但是施工图纸与工程量清单描述不一致的，应当按施工图纸调整分部分项工程项目的综合单价。工程量清单数量错误，缺项漏项的按实结算。

参考文献：
[1] GB50500-2008.建设工程工程量清单计价规范[S].
[2] 沈德咏，奚晓明主编.最高人民法院关于合同法司法解释（二）理解与适用[M].北京：人民法院出版社，2009年6月第1版.
[3] 《建设工程工程量清单计价规范》编制组.中华人民共和国国家标准《建设工程工程量清单计价规范》宣贯辅导教材[M].北京：中国计划出版社，2008年9月第1版.

本文作者：河南大乘律师事务所 李冠军
湖北省人民政府


湖北省工程建设场地地震安全性评价管理办法
湖北省人民政府


《湖北省工程建设场地地震安全性评价管理办法》已经1999年8月27日省人民政府常务会议审议通过，现发布施行。


第一条 为了加强工程建设场地地震安全性评价工作的管理，确定科学合理的抗震设防要求，防御和减轻地震对工程设施的损害，根据《中华人民共和国防震减灾法》（以下简称《防震减灾法》）及国家有关规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本办法所称地震安全性评价，是指对工程建设场地进行地震烈度复核、地震危险性分析、设计地震动参数的确定、地震小区划、场址及周围地震地质稳定性评价、场区地震灾害预测等方面的工作。
本办法所称抗震设防要求，是指地震行政主管部门依法确定的建设工程抗御地震破坏的准则和抗震设计应采用的地震烈度或者地震动参数。
第三条 凡在本省行政区域内从事工程建设和地震安全性评价的单位及个人，均应遵守本办法。
第四条 省地震行政主管部门负责全省地震安全性评价工作的管理和监督；负责审批全省按照本办法规定进行地震安全性评价的工程建设项目的抗震设防要求；依照《防震减灾法》的规定，监督检查防震减灾的有关工作。
市（含自治州、下同）地震行政主管部门（含受本级政府指定，负责管理地震工作的部门，下同）负责本行政区域内的地震安全性评价工作的监督和管理。
县（含县级市，省辖市的区，下同）地震行政主管部门（含受本级政府指定，负责管理地震工作的部门，下同）协助上级地震行政主管部门管理和监督本行政区域的地震安全性评价工作。
第五条 各级发展计划、财政、建设、水利、土地、交通等行政主管部门应按照各自职责，配合地震行政主管部门做好地震安全性评价的管理和监督工作。
第六条 设立省地震安全性评定委员会，负责对地震安全性评价报告进行评审。省地震安全性评定委员会由与地震安全性评价相关学科的专家组成，其组成人员由省地震行政主管部门提名，报省人民政府批准。省地震安全性评定委员会的日常工作由省地震行政主管部门负责。
第七条 新建、扩建、改建建设工程必须达到抗震设防要求。本办法第八条规定以外的建设工程，必须按照国家颁布的地震烈度区划图或者地震动参数区划图规定的抗震设防要求进行抗震设防，可以不进行专门的地震安全性评价，但县以上地震行政主管部门、建设行政主管部门、发展
计划部门应按照各自的职责对防震减灾的有关工作进行监督检查。
第八条 下列重大建设工程和可能发生严重次生灾害的建设工程，必须进行地震安全性评价，并由地震行政主管部门根据评价结果确定抗震设防要求：
（一）公路与铁路干线的大型桥梁和隧道，大型车站，港口，码头及二类以上飞机场，高速公路等工程；
（二）大中型水库的大坝，位于城市市区或上游的一级挡水建筑；
（三）单机容量30万千瓦以上或规划总容量80万千瓦以上的火力发电工程，设计容量75万千瓦以上的水力发电工程，电压330千伏以上的输变电站工程和重要电力调度中心；
（四）大功率广播电视发射台和电视台工程，大中城市长途电话枢纽工程；
（五）大中城市大型供水、供气、供油、供电调度控制工程；
（六）设防烈度7度及7度以上地区80米以上的建筑；
（七）大中型易燃易爆、剧毒或者强腐蚀性物质的生产、输送和贮存设施；
（八）核电站和核设施建设工程，以及受地震破坏可能引发放射性污染的严重次生灾害的建设工程；
（九）国家或者省地震行政主管部门与发展计划部门或有关行业主管部门共同确定的其他必须进行地震安全性评价的建设工程。
第九条 按照本办法规定必须进行地震安全性评价的建设工程，应将地震安全性评价纳入基本建设管理程序，进行地震安全性评价的经费应当纳入工程建设项目投资计划，在工程建设前期费用中支出。
第十条 必须进行地震安全性评价的工程，建设单位应当委托具备相应资格的单位承担地震安全性评价工作。
第十一条 地震安全性评价工作实行许可证制度。承担地震安全性评价的单位，必须持有国家或者省地震行政主管部门核发的地震安全性评价许可证，并按照许可证级别及规定的评价范围开展地震安全性评价工作。
省外单位到本省开展地震安全性评价业务，须持有国家地震行政主管部门颁发的甲级证书，并经我省地震行政主管部门进行资质验证和项目登记。地震安全性评价工作结束后，应将评价报告报我省地震行政主管部门组织评审。
第十二条 承担地震安全性评价的单位必须严格执行国家地震行政主管部门制定的有关技术规范。其收费标准按国家和省财政、物价部门的规定执行。
第十三条 承担地震安全性评价的单位提出的评价报告，应按下列规定申报评定和审批，并由审批部门确定抗震设防要求：
（一）国家级工程建设项目的地震安全性评价报告经省地震安全性评定委员会初步审查通过后，报国家地震安全性评定委员会评定，由国务院地震行政主管部门审批；
（二）省级工程建设项目的地震安全性评价报告经省地震安全性评定委员会评定通过后，由省地震行政主管部门审批；
（三）市级以下工程建设项目的地震安全性评价报告由工程所在地市地震行政主管部门报省地震安全性评定委员会评定，由省地震行政主管部门审批。
第十四条 按照本办法规定必须进行地震安全性评价的建设工程，其可行性研究报告应当包括经正式审定批准的地震安全性评价结果，无该项内容的，发展计划部门不得批准立项和进行初步设计；建设工程必须按照抗震设防要求进行抗震设计，并按照抗震设计进行施工，属于国家规定
范围内的已经建成的建筑物、构筑物，未采取抗震设防措施的，应当按照国家有关规定进行抗震性能鉴定，并采取必要的抗震加固措施。
第十五条 违反《防震减灾法》和本办法规定，有关建设单位不进行地震安全性评价的，或者不按照根据地震安全性评价结果确定的抗震设防要求进行抗震设防的，由工程所在地县以上地震行政主管部门责令改正，并处1万元以上10万元以下的罚款：
（一）不按照抗震设计规范进行抗震设计的；
（二）不按照抗震设计进行施工的。
第十六条 无评价许可证或不具备相应地震安全性评价资格的单位擅自进行地震安全性评价的，其评价结果无效，由县以上地震行政主管部门没收其违法所得，可并处违法所得3倍以下罚款。
第十七条 地震安全性评价单位不按地震安全性评价技术规范或标准开展评价业务的，由县以上地震行政主管部门予以警告，并可对其处5000元以下罚款。
第十八条 转让、转借地震安全性评价资格证书的，由县以上地震行政主管部门没收其违法所得，并处违法所得2倍以下的罚款。
第十九条 当事人对地震行政主管部门作出的行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼，当事人在法定期间内不申请行政复议或提起行政诉讼又不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以申请人民法院强制执行。
第二十条 负责工程建设项目审批和地震安全性评价审批工作的国家工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊造成后果的，按国家机关工作人员管理的有关规定给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十一条 本办法应用中的具体问题，由省地震行政主管部门负责解释。
第二十二条 本办法自发布之日起施行。



1999年10月15日