铁道部


铁路企业资产评估项目管理实施办法

第一章 总则
第一条 为贯彻《国有资产评估管理办法》（国务院91号令）的有关规定，配合国有资本监管和企业进行现代企业制度改革，建立规范的铁路企业资产评估项目管理工作秩序，防止国有资产流失，结合铁路企业实际，制定本办法。
第二条 国有资产评估系指为了正确体现国有资产价值量，保护国有资产所有者和经营者、使用者的合法权益，防止国有资产流失，在国有资产产权发生变动时，按照法定的程序，运用科学的方法，对资产现实价值进行的评定和估算。
第三条 本办法适用于所有铁路国有资产占有单位及铁路国有资产占有单位控股的其他企业、单位。

第二章 资产评估范围
第四条 应进行资产评估经济行为的界定
应进行资产评估的经济行为，系指根据国家国有资产评估管理办法规定，在国有资产产权发生变动时，必须进行评估的行为。铁路国有资产占有单位在发生下列经济行为时必须进行评估：
1．铁路企业改制为股份制企业，向社会公开发行股票和股票上市交易，包括以实物资产与其他企业进行股权置换或资产置换。
2．铁路企业改制为多元投资主体的有限责任公司，包括法人持股和内部职工持股。
3．铁路小企业改制为股份合作制企业，或将小企业出售、租赁给其他单位或个人。
4．铁路企业以实物资产、无形资产、土地使用权作为出资，与路内其他企业或路外其他法人单位进行联合经营注册新的企业法人。
5．铁路企业以实物资产、无形资产、土地使用权作为出资，与外国公司、企业和其他经济组织或者外国投资者个人开办中外合资企业或者中外合作企业，包括向外商出售国有资产产权；已开办的中外合资、合作企业投资各方，在经营中单方以现金增资时，仍属产权变动的经济行为，也应对该合资企业原实物资产进行评估，并以评估后的价值及增资的数额重新确定合资各方股权比例。
6．铁路企业因经营不善资不抵债，被人民法院宣告破产，或企业因结构调整进行改组合并而撤销企业法人资格；铁路企业控股的有限责任公司、其他企业发生上述事项，也属应评估经济行为。
7．铁路企业有偿转让单项价值百万元以上资产，或出售占全部固定资产原值百分之二十以上的非整体性资产。
8．铁路行政事业单位将非经营性资产转为经营性资产，用于兴办经济实体、入股、合资、联营以及对外出租、出借等从事生产经营活动的经济行为。
9．国家法律、行政法规规定应进行资产评估的其它经济行为。
第五条 评估的资产范围
评估的资产范围依据资产评估的经济行为和评估目的分为整体资产评估和单项资产评估。整体资产评估是对企业的固定资产、流动资产、长期投资、无形资产及其他资产进行评估，对负债及所有者权益也要对应调整。

第三章 资产评估立项和确认工作程序
第六条 资产评估立项申报单位
铁路企业发生应资产评估经济行为时，应按企业隶属关系先提出资产评估立项申请，经其上级主管单位初审合格后，以公函形式正式上报。具体为：
1．部属企、事业单位所属企业的资产评估立项申请按隶属关系申报；
2．铁道部与地方政府合建的合资铁路公司由控股方申报；
3．铁路企业出资占控股地位的股份制企业、联营企业、中外合资企业由持股额最大的单位申报。
第七条 资产评估立项申报材料
企业提出资产评估立项申请时，应同时提交以下审核材料：
1．与企业资产评估目的相对应经济行为的有效批准文件及资产评估立项申请表；
2．企业法人营业执照复印件；
3．企业国有资产产权登记证复印件；
4．企业近期资产负债表（单项资产评估并附被评估资产清单或有效产权证明文件）；
5．企业改制资产评估项目附报企业资产重组、股本结构设置、土地资产处置等初步方案及企业原核算体制、企业内部独立核算单位户数、资产分布地点等说明；
6．其他有关资料。
第八条 委托资产评估机构
企业申报资产评估立项经批准后，应委托具有财政部颁发正式资产评估资格证书的评估机构进行评估，为保证资产评估工作质量，资产评估机构的委托定为：
1．被评估资产价值在五亿元以下（含五亿元）的评估项目，由企业会同上级主管单位决定聘请评估机构，并在评估立项申报时，附报拟聘请评估机构名称及资质等级等有关资料备案。
2．被评估资产价值在五亿元以上的评估项目，中外合资、合作企业资产评估项目，由部会同申报资产评估企业及其上级主管单位采取综合评议的方式确定资产评估机构（方法见本办法附件）。
第九条 资产评估确认申报
进行资产评估企业，在资产评估机构完成评估工作，并出具资产评估报告书后，应按原评估立项申报程序，提出资产评估确认申请，经其上级主管单位初审后，以公函形式上报资产评估结果的审核确认。
第十条 资产评估确认申报材料
企业在提出资产评估确认申请时，应同时提交以下审核材料：
1．资产评估企业对评估结果申请确认审核的公函、资产评估结果确认申报表；
2．资产评估机构提交的资产评估报告书及评估说明，企业改制的评估项目并附企业改制方案；
3．为保证被评估资产价值的时效性及必要的审核时间，资产评估确认的申报时间最迟不能晚于资产评估基准日后九个月。
第十一条 资产评估立项、确认的审批管理及效力
1．国家对国有资产评估的行政管理实行统一领导、分级管理的原则，归属中央管辖的国有资产占有单位的资产评估立项和确认由财政部办理审批，经财政部委托由铁道部行使审批权的项目由铁道部负责审批。企业上级主管单位在资产评估工作中，对所属企业申报的立项和确认事项进行初审。
2．企业资产评估结果经具有审批权限的国有资产行政管理部门下达确认通知书后，产生法律效力，该项资产评估经济行为生效。资产评估结果可以作为被评估资产价值的底价或作价依据。
3．铁路国有资产占有单位，对应进行资产评估的经济行为未进行资产评估，或者未按照《国有资产评估管理办法》（国务院91号令）的规定进行资产评估立项、确认，该项经济行为无效。

第四章 相关义务和责任
第十二条 资产评估企业义务和责任
资产评估企业在资产评估工作中，按照国家有关国有资产评估的法律法规对以下事项承担义务和责任：
1．所进行的资产评估经济行为符合有关规定，并已按程序获得合法有效批准文件；
2．列入评估范围资产与其申报评估目的、经济行为相一致；
3．所提供的财务会计及其他资料真实、准确、完整；
4．出具的资产权属证明文件合法有效；
5．有关重大事项已向上级主管单位和资产评估机构充分揭示；
6．保证资产评估机构工作独立客观，不向评估机构提出不合理评估要求，或干预评估工作。
第十三条 上级主管单位义务和责任
资产评估企业的上级主管单位，依据部《铁路企业国有资产产权管理暂行规定》（铁财〔1995〕152号）和《铁路企业理顺产权关系的若干规定》（铁财〔1997〕79号）的有关规定，在企业资产评估工作中应履行以下相关义务和责任：
1．对所属企业资产评估立项申报材料进行初审。对该项经济行为的合法性、出具材料的真实性应出具明确的初审意见；对该项经济行为涉及上级主管单位的相关事项，应提供备审文件或资料。
2．对所属企业资产评估实施中出现的有关问题进行指导、协调。对属于企业改制行为的资产评估项目，要对股权结构的设置、资产评估范围的划分、经营性资产与非经营性资产的界定进行核实审查。
3．对企业申报的资产评估结果进行初审。对资产评估范围与评估目的的一致性、资产评估结果的合理性及资产评估报告书的完整、合规性出具明确的初审意见。
4．企业资产评估经济行为生效后，对企业按照国家有关会计制度规定进行帐务处理实行监督。
第十四条 法律责任
部对国有资产评估项目实行监督检查制度，对铁路国有资产占有单位本应进行资产评估经济行为而未进行资产评估的，将提请有关部门对单位主管人员和直接责任人员给予行政处分或经济处罚；对造成国有资产重大损失的，追究有关当事人的法律责任。

第五章 附则
第十五条 本办法未明确事宜，执行国家国有资产评估有关规定，实行中如国家对国有资产评估规定更改，按国家规定执行。
第十六条 本办法自2000年1月1日起实施，实行中的有关问题由部资金清算中心负责解释。

附件：铁路企业资产评估项目选定资产评估机构综合评议方法
根据《铁路企业资产评估项目管理实施办法》的规定，铁路企业被评估资产价值在五亿元以上的资产评估项目及中外合资、合作企业资产评估项目，采取综合评议的方法选定资产评估机构，具体方法如下：
一、资产评估机构的选择标准
（一）评估机构的从业资格
1．具备国家资产评估行业主管部门颁发的正式资产评估资格证书，经工商管理部门登记为正式企业法人，具备相应的经营范围。
2．已按国家有关部门要求完成了机构的脱钩改制和重新登记注册及执业资格审查。
3．近三年无重大违纪行为，没有受过并且在可预见的将来（在该项目评估工作完成期内）也不会受到有关主管部门的重大处罚。
（二）评估机构的从业范围
1．企业股份制改造及上市、发行债券等评估项目，评估机构必须具备财政部下发《资产评估机构管理暂行办法》（财评字〔1999〕118号）规定的Ａ级从业资格（注册资本100万元，具有20个以上注册资产评估师）。
2．债转股、企业改制、企业出售、兼并破产等资产评估项目，评估机构应具有财政部规定的Ｂ级从业资格（具有8个以上注册资产评估师），但评估资产价值在二十亿元以上的评估项目评估机构必须具有Ａ级从业资格。
二、对评估机构进行预选
铁路企业资产评估项目在批复立项后，由部主管部门依据该资产评估项目立项书上列明的资产评估目的、资产范围及分布地点、被评估资产价值量及结构类型、评估项目要求完成时间等内容，向具有以上标准的三至五个资产评估机构发出评估业务邀请函。受到邀请的资产评估机构有权参加该资产评估项目的预选，未受到邀请的资产评估机构原则上无权参加预选。
三、对预选内的评估机构进行评议
受到邀请的评估机构应将企业营业执照、资质等级证书复印件，承担该项目评估建议书等资料在指定的时间内，送到部评估工作主管部门，参加预选评议。项目建议书应包括以下内容：
1．对按时保质完成该评估项目规定的工作内容有明确承诺。
2．对所出具资产评估报告书的真实性、合法性及顺利通过国家有关部门对资产评估结果的确认有明确承诺。
3．对为被评估企业保守相关商业秘密有明确承诺。
4．对该评估项目的工作程序设计、各阶段工作进度及评估报告出具时间有周详计划。
5．对为该评估项目配置人员、专业构成及组织安排有具体说明及实施的明确承诺。
6．对该评估项目负责人及各专业项目小组负责人资质等级及其业绩有简要介绍。
7．对该项目的收费水平和支付方式有明确说明。
四、综合评议选定评估机构
对预选内的评估机构由部主管部门和委托资产评估企业代表就以上内容综合评议后，主要依据评估机构的资质等级、为该项目派出人员的资质结构、从业业绩、评估工作完成时间、评估项目收费等因素表决确定。
五、有关费用
资产评估机构预选发生的有关文本费用由资产评估机构在评估费用中支付。



期货交易的刑事规制(下)

秦德良


第三章 典型期货犯罪个罪分析

期货犯罪同其它金融犯罪一样，其显著的行为样态就是欺诈与诈骗。欺诈与诈骗二者是同义词，“欺诈”强调行为的性质和方式，而不注重结果；“诈骗”虽表明了同样的行为性质和方式，但强调的是行为的结果和行为的目的。也就是说，“欺诈”的外延要宽泛些，只要有虚构事实或者隐瞒真相意图使人产生错误认识的行为就够了，他人是否产生错误的认识以及行为人不法所有目的之有无不是“欺诈”所关心的；而“诈骗”的外延要窄得多，不仅强调行为人不法所有的目的，还强调行为造成他人的错误认识，因此，诈骗是欺诈的一种特殊行为的形态，诈骗犯罪是欺诈犯罪的一种特殊化犯罪形态，换言之，欺诈犯罪是诈骗犯罪的属概念[23]，有人由此将金融诈欺（即金融欺诈）分为两种：第一种是虚假陈述的金融欺诈，第二种是非法占有的金融诈欺[24]，期货犯罪大多属前者。现行期货犯罪体系中的八大期货犯罪从广义角度看可以说都是欺诈性犯罪。这里我主要分析比较典型、纯正的两类期货犯罪。

第一节 期货内幕交易、泄露期货内幕信息罪

一 、期货内幕交易立法起源

期货内幕交易的制定起源于证券内幕交易，其初始状态为法律禁止上市公司的高级职员和主要股东（拥有公司股票10%以上的大股东，我国为5%），违背法律禁止性规定，在其公司任职期间或在其离任后的相当期间内，利用其所获取的商业秘密，从事买卖证券交易。继后，立法例扩大了内幕交易行为人的主体范围，明确规定公司重要职员、董事、监事、经理人、行政负责人等为内幕交易的行为主体，而今，立法例不仅还将知情的律师、审计师、代理人、顾问、广告商、印刷商、媒体等定为内幕交易的主体范围，而且模糊了知情人员的涵盖，并以“关联人”包含了所有一切知情人员的范围。由于内幕交易主体可拥有特有的地位及其所了解的商业秘密或信息，并又往往以其掌握的尚未公开的信息优势进行证券交易，因此，从结果上看，这些人又成了内幕信息交易人员。由此立法例又将禁止重心从内幕交易转至内幕信息交易，从而淡化和模糊了内幕交易与内幕信息交易的界限。[25]

期货内幕交易的定义起源于美国1974年的《期货管理委员会法》，根据该法第9条（d）项规定：期货管理委员会的任何委员或其雇员和代理人，直接或间接参与任何期货、期权等交易；或任何人，当某些实际商品投资事务中利用了非公开信息或当某些投资事务已被期货管理委员会所禁止或某些投资事务已受到期货管理委员会所作出的文件影响时，仍直接或间接参与该投资事务即为期货内幕交易。美证券内幕交易与期货内幕交易在被禁止对象、禁止期间、被禁信息源方面明显不同。美期货内幕交易与期货内幕信息交易制度在获取信息方式，被禁主体，立法倾向，信息来源渠道等方面明显不同，前者主要禁止市场主体，后者是禁止利用信息的行为。1999年美修正《期货交易法》，从三个方面确定内幕交易行为：非法参与内幕交易，非法披露信息和非法利用信息。该修正不仅扩大了内幕交易行为范围，还使得其与内幕信息交易，泄露商业秘密发生竞合，甚至与窃取、欺诈、垄断、滥用职权、不正当竞争、破坏市场秩序等行为发生竞合，从而在结果上形成了一种模糊立法。

我国1999年《期货交易管理暂行条例》第3条，第61条，第70条第（十二）、（十三）对期货内幕（信息）交易作了较为详细规定。但与美期货内幕交易相比扩大了内涵，缩小了外延，因该条例将内幕交易行为规定为结合行为，即“知情”“非法获取”“泄露内幕信息”须与“利用内幕信息”结合而成立违法行为。99刑法修正案设定的期货内幕交易、泄露期货内幕信息罪在以该条例为前提法规情况下又有所修正。

二 、内幕交易是否禁止的争论

从美首开禁止证券、期货内幕交易先河后，对是否禁止内幕交易，理论界与实务界多有分歧。主张禁止者有以下观点：①公平说，从公平角度考虑应禁止，这种观点强调防止内幕交易对整体经济秩序的破坏。②资源配置效率说，这种观点旨在消除内幕人员推迟披露重要信息动机，而重要信息的及时披露有助于提高市场配置资源效率。③财产权利说，内幕信息是上市公司的商业财产，利用内幕信息谋利等于盗用公司资产。主张不禁止者有以下几种观点：①内幕人员报酬说，内幕交易所得是公司内幕人员的适当报酬，可以鼓励他们为公司工作。②减少股价波动说，内幕交易可减少股价波幅，有利于市场稳定。③私合同说，认为当某公司和其股东反对内幕交易，他们可以通过合同来禁止；而不应由法律来普遍禁止。[26][P143-144]

证券、期货禁止内幕交易普遍实践支持了禁止论主张。我国也于1999年正式确立了禁止期货内幕交易的法律制度，并将其进一步犯罪化，设立期货内幕交易、泄露期货内幕信息罪 。

三 、本罪构成要件分析

期货内幕交易、泄露期货内幕信息罪是指期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取期货内幕消息的人员，在涉及期货交易或其他对期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，从事与该内幕信息有关的期货交易或泄露该信息，情节严重的行为。或简单地说，内幕人员或准内幕人员利用内幕信息，从事与该内幕信息有关的期货交易，或泄露该内幕信息，侵犯或威胁投资者利益，扰乱期货市场正常管理秩序，情节严重的行为。该罪是选择性罪名，是典型的行政犯，情节（严重）犯。

（一）客体

本罪客体是期货投资者的合法权益以及期货监管机关严禁内幕交易的管理制度，因而是复杂客体，前者为主要客体。内幕交易、泄露内幕信息严重破坏了“三公”原则，使投资者失去了公平交易权，由此而使大部分投资者失去获利机会。过度的内幕交易最终会导致期市失去真正的投资者。

（二）客观方面

本罪客观上表现为内幕人员直接或间接利用内幕信息进行期货交易；或非法获取内幕信息的人员利用内幕信息进行内幕交易；或泄露内幕信息与他人，情节严重。一般以作为方式实施。第一，内幕人员的内幕交易行为事实，该行为事实由“知悉”和“利用”结合而成，简单说，就是内幕人员直接或间接参与该内幕信息有关的期货合约买卖的事实。第二，非法获取内幕信息的“准内幕人”进行内幕交易的行为事实，该行为事实由“非法获取”与“利用”结合而成，即通过各种不正当途径、渠道非法取得，包括窃取、骗取等途径，然后予以利用，即从事期货交易。第三，泄露内幕信息的行为事实。内幕人员，准内幕人员将处于保密状态的信息提前公开或扩大信息公开范围的均为“泄露”，是一独立的行为事实。第四，情节严重。从结果犯方面看，一般指内幕交易额在20万元以上，非法获得或转嫁风险到达一定数额标准；从行为犯方面看，一般指多次进行内幕交易，多次泄露内幕信息，或致使交易价格和交易量异常波动，或造成恶劣影响等方面。

（三）主体

一般主体，自然人、单位均可构成。可分为内幕人员，准内幕人员，前者指“内幕信息的知情人员”，即指由于其管理地位、监督地位或者职业地位，或者作为雇员，专业顾问履行职务，能够接触或获得内幕信息的单位和个人，包括期货交易所及其理事长，副理事长，总经理，副总经理等高级管理人员以及其他由于任职可获得内幕信息的从业人员，中国证监会的工作人员和其他有关部门的工作人员以及中国证监会规定的其他人员；准内幕人，指非法获取内幕信息的单位或个人。包括上述内幕人员的亲属、朋友、新闻记者、期货行情分析人士、期货投资者，本罪单位主体主要指期货监管机关，期货交易所，会员单位，期货经纪公司、期货投资咨询公司、单位客户等。值得注意的是合法获取内幕信息的单位与个人只要不是“内幕人员”，不成为本罪主体。

（四）主观方面

本罪主观方面是故意，一般为直接故意。法律未明确规定获取非法利益为本罪目的，虽然实践中本罪行为主体多有此目的。过失从事内幕交易或泄露内幕信息不构成本罪。本罪主观故意内容较复杂亦难以认定。首先，行为人必须认识或应当认识到其所掌握的信息为内幕信息，其次，行为人明知自己在利用内幕信息从事交易，或明知是内幕信息而泄露；最后，从结果犯角度看，行为人是希望其内幕交易行为产生非法获利或转嫁风险的结果；从行为犯角度看，行为人明知其在利用内幕信息从事内幕交易而希望该行为发生或明知其在泄露内幕信息，而希望或放任自己行为的发生。

四 、本罪未完成形态分析

（一）预备形态

行为主体在拥有内幕信息后，调集资金，作好入市准备，或掌握内幕信息后准备泄漏与他人。