我国知识产权领域之怪现象

王瑜


关于知识产权，近年来政府谈论的越来越多，至少在北京我们到处可以看到巨大的广告牌，大书保护知识产权相关文字，让人感觉政府对知识产权重视的热度越来越高。但是对大多数企业来说，对知识产权还是有点“海客谈瀛州，烟涛微茫信难求”，似乎知识产权离他们很远。这一热一冷衍生出我国知识产权的怪现象：

1、制度推动因老外

我国法制的发展很大程度上受到来自国际社会的压力，知识产权更是如此，推动我国法制的发展当然是好事，但是我国自己的一些做法未免让国人感觉不爽。我们的政府被国外的企业团体给误导了，甚至因此而影响立法，比如说软件盗版问题，我国被认为软件盗版高达90％以上，政府官员和普通民众应该相信了，因为这些使用的软件一般也就限于操作系统、文字处理系统、杀毒软件而已，这些软件大家基本上使用的是盗版的，这是最终用户侵权，这种现象恐怕确实是存在的。但是当你去了解软件企业对最终用户侵权的看法时，他们反映相当的冷淡，这是为什么呢？原来软件有多种多样的产品，象操作系统和普通杀毒软件，同一个产品，可以无限复制给大家用的软件一般称为“通用软件”，这种软件非常容易被复制，由于使用的人极多，大家使用盗版的可能性非常的大。而其他软件比如说专门为某客户定制的软件就不会被盗版，各单位的情况不同，并不适用自己的单位，当然就不复制了。通用软件在软件家族中大概只占到10％，说得极端一些，就算这些通用软件的盗版率为100％，那么我国的软件盗版率最多也只有10％，怎么可能有90％以上。很明显我们被误导了，或者被他们给骗了，他们将某种软件的盗版率扩展到全部的软件上。普通的民众当然没有这种区别能力，但仅凭现象去判断，不做任何的调查研究，这样的政府官员就应该要追究责任了。

政府官员的官僚作风，我们可爱的民众应该是能接受的，因为自古以来我们的民众都要顺从政府，而政府的代表就是官员。但是有一种行为，民众终于有些不满了。前几年，我们很多的企业都会收到政府的来信，说我们使用了盗版软件，应当立即停止使用，并改买正版的使用，随信还附了一张某执法部门带有威胁性的公函。这让我们很奇怪，政府怎么知道公司的地址电话？政府怎么知道公司在使用那些软件？我们可以肯定的是，政府不可能一一去调查那些企业在使用侵权软件的，可以想象是因为这些都是盗版率很高通用软件，于是他们默认这些单位使用的都是盗版软件，就直接发函了，害怕的单位赶紧回函，并买了一个正版软件想敷衍过去，结果却被盯上了，一再被要求购买正版软件，没有理睬的反而无事。但是这个政府部门是不可能这么详细知道公司的地址以及经营项目的，市面上有一些传说，说国外的软件公司联合和好多的政府部门，传说我们无法去核实，但是我们明显感觉到政府被当成强制推销正版软件的工具，如果把这事情放到民族主义比较激愤的年代，可以说这些政府机构是帮凶或走狗。

还有一件事情，说出来大家就要气愤了。国外有企业起诉北京的一家著名的装修公司，称该公司使用的是盗版软件，装修公司的点分布很散，他们的电脑分散在各个点上，要调查取证是一台一台电脑去查，这是件非常困难的事情，这也是软件侵权案件不好打击的原因之一。私下查没有用，普通的政府机构上门去查，肯定被赶出来，因为他们并没有这样的权利。听说这个案件动用了武警，这么多的分店要同时去查，这需要多少的武警呀？我们的律师很多的案件需要取证，千辛万苦，如果也可以动用武警去查，该有多好啊！但是恐怕是天方夜谈。但是为什么这个国外的公司就可以呢？我们就不好枉断了。

2、国内企业叹无奈

《阿Q正传》中的阿Q有一个著名的论断“和尚摸得，我就摸得”，根据这个论断大家很容易得出对我国对外国公司的知识产权有那么好的保护，对国内企业当然一样的好，事实并非如此。对于图书被盗版，著作权侵权一般由版权局进行行政查处，另外还有一个级别很高的部门——“扫黄打非办”，版权局的执法能力非常有限，于是人们找到了“扫黄打非办”，但是同样得不到解决，他们的答复似乎永远是我们正在处理。国内的软件也会被盗版的，但是国内企业却没有国外企业的待遇，有几个部门联合办公，有武警战士帮你查封，那些中关村的老板们很是无奈，“查什么呀!花那么多钱，不如用这些钱将盗版盘全部买下呢？”中关村的老板们说花那么多钱，是花在什么地方上，这给人提供了无限的遐想。对于专利侵权行政处罚单位是专利局（知识产权局），这个部门的执法能力也是非常有限的，而且他们还肩负着判别侵权的功能，不过一般的侵权举报到专利局，专利局经过慎之又慎的判断不是找理由驳回，就是判不侵权，就不要指望他们能去查处专利侵权了。

说到商标，这是我国在实际中保护最好的知识产权，商标侵权由工商部门查处，这是个强势的执法部门，具有很强的执法能力，每个企业都怕，工商局似乎也对打假比较感兴趣，只要有人举报，立刻就会去查处，立刻封存，将所谓的涉嫌侵权的产品拉到工商局去。所有很多销售商利用当地分销商举报竞争对手，不管是否构成侵权，产品只要进了工商局那是“猪羊走进屠宰家，一步步挨向死亡来”，总有借口处罚你，不交罚款是很难全身退出工商局的。交了罚款就象交了保护费，就是侵权也可以销售了。工商局的打击并不能实际起到保护的作用，给人的感觉是侵权不过是给工商局提供了一个罚款的机会而言。

3、商标注册为炒卖

每种产品都有个名字，这个名字是商品名，每个生产企业都会给自己生产的商品单独起个名字，这就是商标，在一般情况，每个生产者都会使用商标，但是注册的很少，世界各国对商标采取注册保护制度，也就是商标只有注册了才受到法律保护。使用商标了却不去注册，等你出名了，再想注册就注册不到了，就象“妇炎洁”花了几个亿的广告费，是家喻户晓了，但是该商标却注了册（原因比较复杂，这里不谈），那有什么用。

与企业对商标注册很漠视相比，我国的商标炒作却非常厉害，大量的名著中的名人被抢注为商标，所有的热点事件立刻有人抢注。抢注的人并不是自己用，而是作为投资卖给别人的。

我们也发现了一些企业对注册商标非常的感兴趣，商标的注册量也非常的大。但是他们要注册的商标基本上是与驰名的商标相近的商标，这是傍名牌行为，就是想方设法将自己的商标装扮成驰名商标的样子，或者让消费者产生误认与驰名商标有关联，这些人注册商标在商标局的一次次驳回和当事人一次次异议中找到了经验，擦边球打得很好，既能获得注册，又能让消费者误认，叫驰名商标无可奈何。

4、专利申请多在外

据说我国企业申请专利的只有1％，这个我们也是深有体会，一般的企业你要它申请专利，说破嘴皮子也没有用。“申请了有什么用，人家该侵权还是侵权”可是我们在辣椒酱的罐子上却很容易可以找到专利号，他们确实是申请了专利的，这是个什么专利呢？一般都是外观专利，实际上就是罐子的外观设计专利。人们买辣椒酱是要吃罐子里的酱，而罐子在酱被吃完后要成为垃圾的，它是否具有专利与里面的酱是没有任何关系的。罐子的外观专利有什么用呢？作用大了，主要是让消费者误解，哇！！专利产品，技术含量很高的，这家企业的产品一定不错。我们还可以看到很多这样的专利，这种专利被称为垃圾专利，毫无用处，只是用来迷惑人的。

这就是我们国人的知识产权意识，我们看到知识产权意识比较强的企业往往是那些“动机不太单纯者”，所以有的单位甚至以没有知识产权来标榜自己是很正规的企业。知识产权沦落到这样地位，其命运可想而知。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010－51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net，网站：www.rjls.cn。

国家科委体制改革司


国家科委体制改革司关于转发《甘肃省企业科研机构管理办法》的通知
国家科委体制改革司



各省、自治区、直辖市、计划单列市科委，国务院各部门、各直属机构科技司（局）：
最近，甘肃省科委、体改委、计委等八部门联合下发《甘肃省企业科研机构管理办法》，对推动企业科技进步，促使我国经济依靠科技进步和提高劳动者素质，实现第二步战略目标，具有重要的指导意义。现转发给你们，请结合本地方、本部门的实际，积极探索，开拓创新，把实践中
出现的新情况、新经验、新问题及时通报给我们。
附件：关于下发《甘肃省企业科研机构管理办法》的通知

甘肃省科学技术委员会、甘肃省经济体制改革委员会、甘肃省计划委员会、甘肃省财政厅、甘肃省工商行政管理局、甘肃省税务局、甘肃省人事局、中国人民银行甘肃省分行关于下发《甘肃省企业科研机构管理办法》的通知
各地区行政公署，州、市人民政府，省级有关厅、局、公司，省内大中企业：
为了认真贯彻和落实省委、省政府《关于依靠科技进步和提高劳动者素质，实现第二步战略目标的决定》，推动企业技术进步，提高企业经济效益，促进我省国民经济的发展，现将《甘肃省企业科研机构管理办法》发给你们贯彻执行。

甘肃省企业科研机构管理办法
第一条 为促进企业科研机构的建设与发展，推动企业科技进步，提高企业经济效益，根据省委、省政府《关于依靠科技进步和提高劳动者素质，实现第二步战略目标的决定》（省委发〔1992〕6号）精神，制定本办法。
第二条 企业科研机构是推动企业科技进步的主导力量。省内企业都应根据自己的实际，建立和完善科研开发机构，充分依靠科研机构和工程技术人员，大力开展科研、开发和技术创新工作，尽快走上依靠科技进步和提高劳动者素质的轨道。
第三条 企业科研机构是本企业内从事技术、工艺、装备和产品研究与开发的专门组织，属于企业的生产机构。科技人员和实验工人均为生产人员。
第四条 企业科研机构由所属企业领导和管理，并接受同级政府科技主管部门的业务指导。
第五条 企业科研机构必须坚持为企业生产和科技进步服务的方向，紧密结合本企业的生产实际，充分利用现有条件，积极开展科研、开发工作，努力为提高企业生产技术水平和经济效益服务。在完成本企业任务的前提下，可以面向行业和社会服务。
第六条 企业科研机构的主要任务是：
（一）新产品的研制与开发；
（二）企业生产中的重大技术难题攻关；
（三）以提高企业产品质量和降低消耗等目的的新技术、新工艺、新装备研究；
（四）国内外新技术、新工艺、新材料、新设备的引进、消化吸收、提高创新和推广应用；
（五）新产品、新技术的中间试验和工业性试验；
（六）搜集国内外同行业科技情报和市场经济信息，并进行技术经济分析，向企业提供决策意见；
（七）培养科学技术人才，壮大企业科技队伍；
（八）上级部门下达及外单位委托的科研开发任务。
第七条 企业科研机构应具备以下条件：
1．有明确的科研方向和任务；
2．有健全的领导班子，组织机构和固定的人员编制；
3．有一定数量的科研和技术开发资金；
4．有试验研究的手段和固定的工作场所。大中型企业的科研机构应有自己的中试基地（试制车间）。
第八条 企业科研机构的人员要保持相对稳定，大中型企业的科研机构一般应达到企业职工总数的2％以上，小型企业应在3％以上，其中科技人员应占该科研机构职工总数的60％以上。
第九条 企业科研机构的建立、调整、撤销由企业决定，同时报送企业主管部门和同级科委备案。
实行独立核算的企业科研机构，在确保完成本企业任务的前提下，面向社会开展科研生产经营活动的，须经企业同意，报同级科委审查批准后，到当地工商行政管理部门核准登记注册，具备企业法人条件的，发给《企业法人营业执照》；不具备企业法人条件的，发给《营业执照》。
第十条 大中型企业一般应设立科研开发机构，有条件的企业可实行科研、工艺、设计一体化，组建科技发展中心，以发挥整体优势。小企业设立研究室或研究组。企业单独建立科研机构有困难的，应积极开展与独立科研机构、高等院校和企业间的横向联合，寻求稳固的技术依托单位
，或由行业主管部门组建行业技术开发中心。
第十一条 企业科研机构实行厂长（经理）或总工程师领导下的所长负责制和所长任期目标责任制。所长对厂长（经理）负责，享有以下权利：
1．对所内的行政、科研、生产、经营等工作负有指挥权；
2．可以直接或受厂长委托对外签订各种技术合同；
3．决定本所内部人员的调配和工作安排，确定所内机构设置；
4．决定所内经费的使用和奖金分配；
5．国家有关法律法规赋予的其他权力。
第十二条 企业应将科研机构的工作计划纳入企业科技进步和生产经营计划，实行目标管理，定量考核。企业科研机构的年度计划、工作总结要同时上报主管部门和同级科委。
第十三条 企业科研机构内部要普遍实行各种形式的技术经济责任制，建立健全业务、技术岗位责任，做到科技人员的利益与对企业科技进步及经济效益的贡献挂钩，有奖有罚，充分调动科技人员的积极性和创造性。
第十四条 企业应加强对科技人员的继续教育工作，提高科技人员的素质，逐步形成强有力的企业科技队伍。要采取委托培养、定向培养、进修等形式，加速科技人才的培养，解决人才断层问题。对有才华、有突出贡献的优秀青年专业技术人员，根据他们的实际工作水平，可按国家和
省的规定，破格晋升职务，造就一批企业学术和技术带头人。
第十五条 企业按照下列资金渠道，建立科技发展基金：
（一）根据省委、省政府《关于加快和深化科技体制改革的决定》（省委发〔1988〕26号）规定，按销售收入1～1．5％提取的科技开发资金。
（二）为开发研制新产品、新技术所必需的单台价值在5万元以下的测试仪器、装置、试制用关键设备购置费。
（三）企业生产发展基金、新产品试制基金用于科研和开发的部分。
（四）国家科技三项费用拨款和有关部门拨付的科技经费。
（五）技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务的收入。
从上述渠道筹集建立的科技发展基金，应单独设帐，由企业科研机构按计划自主使用。
第十六条 企业科研机构科研工作需要的仪器设备、物资材料等，由企业内部调剂解决。必须购置的部分，列入企业物资购置计划。省、地（市）科学器材供应部门对企业科研机构需要的器材，要与对待独立科研机构一样，积极组织货源，保障供应。
第十七条 企业科研机构在试验中所需的零部件、外协件、工装模具以及专用设备等，企业应组织有关部门，积极配合，优先纳入计划安排。
第十八条 省、地（市）科委在科技三项费用中安排用于企业的重点科研开发项目，由企业科研机构组织实施。对于在促进企业科技进步中做出突出贡献的企业科研机构优先安排。
企业科研机构从事由企业自筹资金安排的科研开发项目并符合省级项目标准的，可申请列入省科技发展计划，享受相应的待遇。
第十九条 承担省科技发展计划项目的企业科研机构，项目完成后的结余经费，经项目下达单位批准，可以提取结余经费的10～30％，奖励课题组成员。
第二十条 对科研设施、测试手段较齐全，科研开发能力较强的中央和省属大中型企业科研机构，经省科委或企业主管部门组织认定，可分别确定为省级科研单位、科研中试基地或行业技术工程中心，给予重点扶持，使其为全省和行业科技进步服务。
第二十一条 企业科研机构开发新产品向银行申请的专项贷款，还贷有困难的，经省计委或省科委审定，经税务部门批准，可给予减免所得税的照顾，减免的税款，专项用于还贷。
第二十二条 企业科研机构开发的新产品，可按有关规定享受相应优惠政策及申报各级科技进步奖。
第二十三条 企业科研机构取得的科技成果，应在本企业优先转产使用。对本企业短时期内不能转产的成果，在不侵犯本企业技术经济权益的前提下，可向外转让。科技成果应用于生产后，可以从第一年所实现的利润中提取1～5％奖励做出贡献的科技人员，其中项目直接承担者所得
奖金不应低于奖金总额的50％。
第二十四条 企业科研机构在保证完成本企业任务的前提下，都可向行业和社会开放，承接科研课题，进行成果转让、技术承包，技术咨询、技术服务，广泛开展横向联合，组成行业技术协作网，参与技术市场活动。从事上述科技活动所获得的技术性纯收入，可提取20～30％用于
奖励做出直接贡献的科技人员。
第二十五条 开展企业科研机构先进单位和先进科技工作者评选活动，对成绩优异者予以表彰。
第二十六条 地、州、市可参照本办法制定实施细则。
第二十七条 本办法自下发之日起施行。



1992年12月2日